Το σκεπτικό της απόφασης από την ασκούσα καθήκοντα Γ.Γ. Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αττικής
ΘΕΜΑ: Ακύρωση της υπ’ αριθ. 142/2015 απόφασης Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Ηρακλείου
ΑΠΟΦΑΣΗ
Η ΑΣΚΟΥΣΑ ΚΑΘΗΚΟΝΤΑ ΓΕΝΙΚΟΥ ΓΡΑΜΜΑΤΕΑ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΑΤΤΙΚΗΣ
Έχοντας υπόψη:
1. Το Π.Δ. 135/2010 (ΦΕΚ 228/Α ́/2010) «Οργανισμός Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αττικής».
2. Τις διατάξεις των άρθρων 225, 238 και 280 παρ. Ι του Ν. 3852/2010 (ΦΕΚ 87/Α ́/2010) «Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης – Πρόγραμμα Καλλικράτης», όπως έχει τροποποιηθεί και ισχύει.
3. Την υπ’ αριθ. 4/6-2-2015 Πράξη του Υπουργικού Συμβουλίου (ΦΕΚ 24/Α ́/6-2-2015) περί αποδοχής παραιτήσεως του Γ.Γ. Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αττικής.
4. Τις διατάξεις του άρθρου 56 Ν. 4257/2014 (ΦΕΚ 93/Α ́/2014) «Επείγουσες ρυθμίσεις αρμοδιότητας Υπουργείου Εσωτερικών».
5. Τις διατάξεις του άρθρου 28 παρ. 1 Ν. 4325/2015 (ΦΕΚ 47/Α ́/11-5-2015) «Εκδημοκρατισμός της Διοίκησης Καταπολέμηση Γραφειοκρατίας και Ηλεκτρονική Διακυβέρνηση. Αποκατάσταση αδικιών και άλλες διατάξεις”.
6. Τις διατάξεις του άρθρου 20 (Εγκαταστάσεις κοινής ωφέλειας) του Ν. 4269/2014 «Χωροταξική και πολεοδομική μεταρρύθμιση – Βιώσιμη ανάπτυξη»
7. Τις διατάξεις του άρθρου 185 Ν. 3463/2006 (Κώδικας Δήμων και Κοινοτήτων) περί δωρεάν παραχώρησης κυριότητας και χρήσης δημοτικών και κοινοτικών ακινήτων.
8. Τις υπ’ αριθ. 60/2010 και 15/2011 σχετικές εγκυκλίους του ΥΠΕΣΑΗΔ αναφορικά με τον έλεγχο νομιμότητας πράξεων ΟΤΑ και αναζήτηση πειθαρχικής ευθύνης αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας ΟΤΑ (άρθρο 238 του Ν. 3852/2010 «Πρόγραμμα Καλλικράτης»).9. Την υπ’ αριθ. 11/2007 εγκύκλιο του Υπουργείου με θέμα «Εποπτεία των πράξεων των συλλογικών και μονομελών οργάνων των πρωτοβάθμιων ΟΤΑ».
10. Την υπ’ αριθ. πρωτ. 142/2015 απόφαση Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Ηρακλείου περί παραχώρησης χρήσης δημοτικού ακινήτου, στην Ιερά Μητρόπολη Ν. Ιωνίας και Φιλαδέλφειας για την ανέγερση Ιερού Ναού.
11. Το υπ’ αριθ. πρωτ. 4700/24-3-2016 έγγραφο του Δήμου Ηρακλείου (το οποίο έλαβε στην υπηρεσία μας το Α.Π. 24374/9163/28-3-2016) σχετικά με τη διαβίβαση φακέλου απόψεων επί της από 19-2-2016 προσφυγής των υπογραφόντων αυτή κατοίκων του δήμου κατά τη υπ’ αριθ. 19/2016 απόφασης (και της συμπροσβαλλόμενης υπ’ αριθ. 142/2015 απόφασης) του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Ηρακλείου.
– Επειδή σύμφωνα με το άρθρο 225 του Ν. 3852/2010 (Πρόγραμμα Καλλικράτης): «Οι αποφάσεις των συλλογικών οργάνων των δήμων και των περιφερειών αποστέλλονται υποχρεωτικά για έλεγχο νομιμότητας στην Αυτοτελή Υπηρεσία Εποπτείας ΟΤΑ, εφόσον αφορούν: (…) στ) τη σύναψη κάθε μορφής συμβάσεων, στις οποίες συμπεριλαμβάνονται και εκείνες που προβλέπονται από ειδικές διατάξεις της κείμενης νομοθεσίας (…). Ο Ελεγκτής Νομιμότητας ελέγχει τη νομιμότητα της απόφασης μέσα σε αποκλειστική προθεσμία τριάντα (30) ημερών από την περιέλευσή της στην Αυτοτελή Υπηρεσία Εποπτείας ΟΤΑ και εκδίδει υποχρεωτικά ειδική πράξη. Σε περίπτωση που διαπιστωθεί ότι η απόφαση είναι παράνομη, τότε αυτή ακυρώνεται».
– Επειδή σύμφωνα με την υπό στοιχείο 9 εγκύκλιο στην κατηγορία της σύναψης κάθε μορφής συμβάσεων υπάγονται όλες οι συμβάσεις που συνάπτουν οι Δήμοι και οι Κοινότητες, χωρίς καμία απολύτως διάκριση, με απόφαση συλλογικού τους οργάνου, ανεξάρτητα εάν ως αντισυμβαλλόμενο μέρος υπογράφει μονομελές όργανο (πχ ο δήμαρχος), μεταξύ των οποίων περιλαμβάνονται αποφάσεις του δημοτικού αναφορικά με τη διαχείριση της περιουσίας τους, όπως του άρθρου 185 ΔΚΚ, που αφορά την δωρεάν παραχώρηση κυριότητας και χρήσης δημοτικών και κοινοτικών ακινήτων.
– Επειδή η υπό εξέταση απόφαση περιήλθε στην υπηρεσία μας στις 28-3-2016, με το υπ’ αριθ. πρωτ. 4700/24-3-2016 έγγραφο του Δήμου Ηρακλείου, κατά τη διαβίβαση φακέλου απόψεων επί της από 19-2-2016 προσφυγής των υπογραφόντων αυτή κατοίκων του δήμου κατά τη υπ’ αριθ. 19/2016 απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Ηρακλείου. Ως εκ τούτου η προθεσμία που τάσσεται από το άρθρο 225 παρ. 3 του Ν. 3852/2010 για εξέταση των αποφάσεων που υπάγονται στον υποχρεωτικό έλεγχο νομιμότητας, μεταξύ των οποίων και η εξετασθείσα, άρχεται από τη λήψη της πράξεως από την υπηρεσία μας (ήτοι 28-3-2016).
– Επειδή σύμφωνα με την αρχή της νομιμότητας της διοικητικής δράσης, η διοίκηση οφείλει ή μπορεί να προβαίνει μόνο στις ενέργειες που προβλέπονται και επιτρέπονται από τους κανόνες δικαίου που ρυθμίζουν τη δράση της.- Επειδή με την υπό εξέταση απόφαση το Δημοτικό Συμβούλιο του Δήμου Ηρακλείου ενέκρινε τη δωρεάν παραχώρηση χρήσης δημοτικού ακινήτου για την ανέγερση Ιερού Ναού με νόμιμο έρεισμα τις διατάξεις του α. 185 παρ. 2 του Ν. 3463/2006.
– Επειδή σύμφωνα με τις διατάξεις του α. 185 παρ. 1 και 2 Ν. 3463/2006 (ΚΔΚ): «Με απόφαση του δημοτικού ή κοινοτικού συμβουλίου επιτρέπεται να παραχωρείται δωρεάν η χρήση δημοτικών ή κοινοτικών ακινήτων στο Δημόσιο ή σε νομικά πρόσωπα δημοσίου δικαίου, για την αντιμετώπιση έκτακτης και επείγουσας ανάγκης. Η παραχώρηση ανακαλείται με όμοια απόφαση, εφόσον οι λόγοι που την είχαν υπαγορεύσει έχουν εκλείψει.
Ομοίως με απόφαση του δημοτικού ή κοινοτικού συμβουλίου, επιτρέπεται να παραχωρείται δωρεάν η χρήση ακινήτων σε άλλα νομικά πρόσωπα, που ασκούν αποκλειστικά και μόνο δραστηριότητα, η οποία είναι κοινωφελής ή προάγει τα τοπικά συμφέροντα».
– Επειδή από το περιεχόμενο της ανωτέρω διάταξης προκύπτει ότι δωρεάν παραχώρηση της χρήσης δημοτικού ή κοινοτικού ακινήτου μπορεί να γίνει κατά κύριο λόγο μόνο προς το δημόσιο ή νομικά πρόσωπα δημοσίου δικαίου για την αντιμετώπιση έκτακτων αναγκών και μόνο για όσο χρόνο αυτές διαρκούν. Σε ό,τι αφορά τα νομικά πρόσωπα του ιδιωτικού δικαίου, προϋπόθεση κατά τη χρήση δωρεάν παραχώρησης δημοτικών ή κοινοτικών ακινήτων είναι αυτά να ασκούν, μοναδικώς και κατ’ αποκλειστικότητα, δραστηριότητα που, είτε είναι κοινωφελής, είτε προάγει τα τοπικά συμφέροντα (ΝΣΚ 472/2008).
– Επειδή σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 1 του Ν.590/1977 ορίζεται ότι: “4. Κατά τας νομικάς αυτών σχέσεις η Εκκλησία της Ελλάδος, αι Μητροπόλεις , αι ενορίαι μετά των Ενοριακών αυτών Ναών, αι Μοναί, η Αποστολική Διακονεία, ο ΟΔΕΠ, το ΤΑΚΕ, το Διορθόδοξον Κέντρον της Εκκλησίας της Ελλάδος, είναι Νομικά Πρόσωπα Δημοσίου Δικαίου”. Ως εκ τούτου στην προκειμένη περίπτωση η παραχώρηση της χρήσης υπάγεται
στην παρ. 1 του α. 185 Ν. 3463/2006 και όχι στην παρ. 2 του α. 185 Ν. 3463/2006 στην οποία υπάγεται η παραχώρηση χρήσης ακινήτων σε νομικά πρόσωπα ιδιωτικού δικαίου (ΝΣΚ 334/2001, 472/2008).
– Επειδή η σαφής διατύπωση της παρ. 1 του α. 185 Ν. 3463/2006 οριοθετεί την ουσιαστική προϋπόθεση της παραχώρησης χρήσης που είναι η αντιμετώπιση έκτακτων και επειγουσών αναγκών και μόνο για όσο χρόνο αυτές διαρκούν. Από τη γραμματική δε ερμηνεία της, προκύπτει ότι οι προϋποθέσεις της έκτακτης και επείγουσας ανάγκης πρέπει να συντρέχουν σωρευτικά. Έκτακτη είναι η ανάγκη που δεν συγκαταλέγεται στη συνήθη πορεία των πραγμάτων ενώ επείγουσα είναι η ανάγκη που πρέπει να αντιμετωπιστεί άμεσα και χωρίς καθυστέρηση. Συνεπώς η έκτακτη και επείγουσα ανάγκη αφορά την αντιμετώπιση μίας κατάστασης η οποία δημιουργήθηκε αιφνιδίως.
– Επειδή ο σκοπός της ανέγερσης ιερού ναού, για τον οποίο πραγματοποιείται η παραχώρηση χρήσης, δεν συνάδει με τον πρόσκαιρο χαρακτήρα της αντιμετώπισης έκτακτης και επείγουσας ανάγκης, η οποία αποτελεί αποκλειστική προϋπόθεση εφαρμογής της διάταξης του α. 185 παρ. 1 ΚΔΚ, καθώς προσδίδει στην παραχώρηση χρήσης του ακινήτου το χαρακτήρα της μονιμότητας που δεν μπορεί να υπαχθεί στην προαναφερθείσα διάταξη.- Επειδή συνεπώς η δωρεάν παραχώρηση ακινήτου για την ανέγερση ιερού ναού που αναφέρονται στο εισηγητικό αλλά και αποφασιστικό μέρος της υπό κρίση απόφασης δεν εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής του α. 185 παρ. 2 Ν. 3463/2006 το οποίο αποτελεί τη νομική βάση της υπό κρίση απόφασης, ούτε όμως και στην παρ. 1 της προαναφερθείσας διάταξης όπως αναλύθηκε ανωτέρω.
ΑΠΟΦΑΣΙΖΟΥΜΕ
Ακυρώνουμε την υπ’ αριθ. 142/2015 απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Ηρακλείου, για τους λόγους που αναφέρονται στο σκεπτικό της παρούσας.
Κατά της παρούσας αποφάσεως μπορεί να ασκηθεί προσφυγή ενώπιον της Ειδικής Επιτροπής του άρθρου 152 του Ν. 3463/2006 από οποιονδήποτε έχει έννομο συμφέρον εντός της προθεσμίας ενός μηνός από την έκδοση της απόφασης ή την κοινοποίηση της ή αφότου έλαβε γνώση αυτής. (άρθρο 151 του Ν. 3463/2006).
Η ασκούσα καθήκοντα Γ.Γ. Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αττικής
ΚΑΛΛΙΟΠΗ ΚΑΡΔΑΜΙΤΣΗ
ΓΕΝ. Δ/ΝΤΡΙΑ ΧΩΡΟΤΑΞΙΚΗΣ ΚΑΙ ΠΕΡ/ΚΗΣ ΠΟΛΙΤΙΚΗΣ
Κοινοποίηση:
Δήμο Ηρακλείου
